我没笑（噗

姓名林春琪(Chuen-chi Lin) 電子郵件信箱 yellowspring0502@yahoo.com.tw
畢業系所法律所(Graduate Institude of Law)
畢業學位碩士(Master) 畢業時期 97學年第1學期
論文名稱(中) 論刑法第二百三十五條猥褻性言論規制的相關問題－以網路女性裸露自拍為例
論文名稱(英) none
檔案 etd-0121109-095216.pdf

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論文語文/頁數中文/125
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摘要(中) 由於網際網路的發達，伴隨數位科技的進步，網路自拍興起乃是不難想像之事，然而自拍的圖像一直被以污名化，其中又以道德性批判佔大多數，惟若該自拍照是在當事人同意之下，不涉及任何性虐待、性暴力等公開為之，是否真的無任何道德可言？值的動用最嚴厲的刑罰手段處罰之？若有，又是怎樣的道德呢？
尤其隨著女性情慾的解放運動，不論是裸露或性表現背後隱含的文化意涵，尤其係自願性地透過對影像的渴求，在表現自我的憲法保障人權上，更凸顯實質上的意義，而此種發現，來重新檢視刑法散布猥褻性言論之爭議問題諸如憲法保障表現自由、相關保護法益明確性、以刑罰的規制為手段是否符合憲法比例原則之要求等，本文以此為例，不但較易進入問題之核心探討，另外藉由相較於傳統『猥褻性言論』或『色情言論』之自願性與非商業化生產模式之異質性，亦能重新檢視刑法散布猥褻性言論規定長久以來被批判的道德性問題。
此外，刑罰既以國家強制力為後盾，故在運用上應本於節制之思想，在必要與最小的限度內為之，僅於採取其他較寬的手段（如民法、行政法）無法做有效保護法益之際，在不得以之下，始納入以刑罰作為保障手段之對象。而此種「刑法謙抑」的思想，亦貫穿整體刑事法領域的基本理念，尤其在價值多元開放的現代社會，刑法的謙抑思想更須強調，在此原則下，我們不能期待藉由刑法規定提高道德或倫理水準，而將某一類行為「犯罪化」，否則即屬刑法之濫用，反足以危害刑法之本質與其規範弁遄C
惟我國刑法自民國24年7月1日施行以來，即將猥褻物品罪之散布、販賣此等行為予入罪化，縱當時係以罰金的手段處罰，但入罪化的規制，是否合憲？其管制的目的為何？有無導致污名化的效應？近年來都備受爭議，尤其「猥褻」一詞，係一評價性的不確定法律概念，其定義、界限及判斷標準，隨時代演變、社會風氣之變異及奮
摘要(英) none
關鍵字(中) 網路自拍
猥褻
關鍵字(英) none

論文目次第一章序論 5
第一節論述背景與問題意識 5
第二節研究方法與研究範圍 6
第三節研究架構 8
第四節用語說明 11
壹、何謂自拍（Self-Picture） 11
貳、網路自拍（Naked Self-Pictures to Internet） 11
參、父權體制（patriarchal structure） 12
肆、女性（female） 13
第二章網路女性自拍與表現自由的關連－以社會學力的角度切入談起 13
第一節網路時代與女性自拍興起的關連性 14
壹、網路發展對女性自主性的影響 14
貳、網路媒體的特性與女性自拍興起的關連性 16
一、近用性 18
二、匿名性 18
三、互動性 19
四、多媒體 20
五、低守門 20
六、無國界 21
第二節自拍次文化興起與性言論自由的關連性 22
壹、從青少女的自拍照再現次文化特質 22
一、與眾不同的愛現文化： 23
二、同儕認同的危機感： 24
三、自我角色的呈現： 24
貳、性言論自由建構的可能性－以網路相簿的女性自拍為例 25
一、自拍污名化現象之反思 26
二、自拍對女性性自主的影響 27
（一）自拍照與一般傳統藝術照的差異 27
（二）自拍照下之性別刻板印象的反動 28
（三）由觀看主體的差異看女性身體自主的覺醒 29
1、男性凝視 29
2、女性凝視 31
3、小結 33
第三節性資訊流通自由的意涵－以網路自拍照上傳分享為例 34
第三章自表現自由的觀點思考網路自拍與猥褻性言論規制問題 37
第一節表現自由的意涵及價值 38
壹、人性尊嚴與表現自由 38
貳、表現自由的價值理論 41
一、個人的自我滿足 42
二、追求真理 43
三、健全民主程序 45
四、對安定與變化之調和 45
五、小結 46
第二節美國法上對言論規制的司法審查基準－以網路裸露自拍的猥褻性言論為例 47
壹、美國法上對言論規制的審查基準 47
一、雙軌理論（the two-track the theory） 48
二、雙階理論（the-two-level theory） 49
三、美國三重基準的審查標準 50
（一）、合理關連性審查標準（the rational relationship scrutiny test） 51
（二）、中度審查標準（the intermediate scrutiny test） 51
（三）、嚴格審查標準（the strict scrutiny test） 51
貳、司法審查基準的檢討 52
參、小結 53
第三節網路色情的散布與表現自由保障的衝突 55
壹、網路媒體特質與表現自由的關連性 56
貳、Reno v.ACLU案之分析 58
參、本案的意義與影響 60
第四節猥褻性言論於我國司法審查基準下之思考 62
壹、我國大法官會議解釋對表現自由的看法 62
貳、猥褻性言論於我國司法審查下的問題 64
第四章刑法散布猥褻性言論之處罰基礎與處罰要件檢討－兼以網路裸露自拍作說明 71
第一節刑法散布猥褻性言論之處罰基礎（保護法益）檢討 71
壹、贊成立法禁止散布猥褻性言論的觀點 72
一、維護善良風俗、禁止敗壞道德 72
二、物化他/她人 74
三、引發性犯罪 76
四、危及兒童及青少年 76
五、不被干擾的自由(強制入目禁止)………………………………78
貳、處罰理由的質疑 79
一、維護善良風俗、禁止敗壞道德 80
（一）性道德感的建構元素－噁心 83
（二）性羞恥感的認知內涵 85
二、物化他人 90
三、引發性犯罪 93
四、危及兒童及青少年 94
參、小結 96
第二節刑法散布猥褻性言論之「猥褻」處罰要件檢討 97
壹、以日本昭和五十八年(一九八三)判決為例說明日本實務的猥褻性判斷
一、「查泰萊夫人之情人」事件（以下簡稱「查泰萊」事件）－東京地院的「相對猥褻文書論」、最高法院之「絕對猥褻文書論」及「三要素說」之確立 100
(一)東京地院的先進見解-主觀之「相對猥褻文書論」…………100
(二)最高法院大法庭之「查泰萊」事件判決-絕對猥褻文書論…100
二、「四疊半襖裱糊底事件」判決－關於「全體性的考察方法」之具體方法 100
三、(昭和五十八年（一九八三）判決 104
貳、我國實務見解之「猥褻觀」 105
一、釋字第407號解釋前的實務因應 106
二、釋字第407號解釋的展開 110
三、釋字第407號解釋後實務對猥褻觀的反動－以台南地院與96年易字第1624號判決為例 113
第五章結論與建議 116
參考資料……………………………………………………………………………125
參考文獻一、專書
1、李銀河，女性主義，五南出版，2004年。
2、李茂生，論性道德的刑法規制，台灣法學新課題（一）元照出版，2004年。
3、王逢振，文化研究，揚智文化出版，2000年。
4、蔡文輝，社會學，三民書局出版，1993年。
5、翁秀琪，大眾傳播理論與實證，三民書局，1998年。
6、高夫曼著，徐江敏、李姚軍譯，日常生活的自我表演，桂冠出版，1992年。
7、尼德（Lynda Nead）著，侯宜人譯，女性裸體，遠流出版，1995年。
8、賈各.萊納特（Jacques Leenhardt），林志明譯，身體與身份的曖昧關係，現代美術出版，1990年。
9、乳房的歷史，亞隆(Yalom, Marilyn)著，何穎怡譯，先覺出版社，2000年。
10、德斯蒙德‧莫里斯著，陳信宏譯，裸女女體的美麗與哀愁【The Naked Woman A Study of the Female Body】，麥田出版，2005年。
11、Spargo，Tamsin，林文源譯，傅科與酷兒理論，貓頭鷹出版社，2002年。
12、傅柯(Foucault, Foucault)著. 謝石譯. 結構群出版社，1990年。
13、謝強、馬月譯，女人的身體，男人的目光，先覺出版社，2002年。
14、法治斌，法治國家與表意自由，正典出版，2003年。
15、陳羿茨，大家來跳脫衣舞Let’s strip!，大辣出版社，2008年01月。
16、林子儀，自由言論導論，台灣憲法的縱剖橫切，元照出版，2002年。
17、李鴻禧，言論出版自由之民主憲政意義，憲法與人權，李鴻禧發行，1985年。
18、釦荈砥A憲法的基礎理論，稻禾出版，1992年。
19、法治斌、董保城，中華民國憲法，國立空中大學，2001年。
20、陳新民，中華民國憲法釋論，三民書局，2001修正四版。
21、林子儀，言論自由與新聞自由，月旦出版，1993年。
22、法治斌，論出版自由與猥褻出版品之管制，憲法專論論文集，1985年。
23、朱敬一、李念祖，基本人權，時報文化叢書，2003年。
24、法治斌，定義猥褻出版品：一首變調的樂章法治國家與表意自由－憲法專論（三），正典出版，2003年5月。
25、周治平，猥褻的規範評價鄭玉波、蔡墩銘主編，刑法分則論文選輯（上），，五南出版，1984年7月。
26、蔡墩銘，刑法精義二版，翰蘆圖書出版有限公司，2005年7月。
27、林山田，刑法各罪論（下冊），作者自版，修訂五版，2005年9月。
28、林東茂，刑法綜覽，修訂五版，一品文化出版，2007年9月。
29、張甘妹，犯罪學原論，作者自版，1999年10月。
30、羅思瑪莉‧佟恩著，刁筱華譯，Feminist Thought：A Comprehensive Introduction（女性主義思潮）時報文化出版，1996年。
31、潘密拉保羅（Pamela Paul ）著，李建興譯，色情消費啟示錄，時報出版，2006年。
32、瑪莎‧納思邦著，方佳駿譯，逃避人性噁心羞恥與法律（MARTHA C.NUSSBAUM，HIDING FROM HUMANITY，Disgust，shame，and the law），商周出版，2007年5月。
33、VernL.Bullough＆Bonnie Bullough，SEXUAL ATTITUDES myths＆realities（性態度－神話與真實）戚堅衛譯，桂冠出版，2000年6月。
34、艾瑞克．西洛瑟著，張美惠譯，大麻草莓園色情王國，時報文化出版，2005年。
35、李震山，人性尊嚴與人權保障，元照，2000年。
36、劉達臨，中國情色文化史，人民日報出版，2004年1月
37、David Garland著，劉宗為、黃煜文譯，懲罰與現代社會，商周出版，2006年5月。
二、期刊專論
1、鄭詠文，網路相簿對於青少年身體意象影響之研究，網路社會學通訊期刊第72期。
2、陳俊宏，網路自拍影像的身體政治論述，網路社會學通訊期刊第54期。
3、歐貞延，從暴露狂到自拍，網路社會學通訊期刊第39期。
5、吳宗曄，性別角色標準的改變，網路社會學通訊期刊第48期。
6、劉靜怡，言論自由導論，月旦法學教室，第26期
7、劉靜怡，言論自由的雙軌理論與雙階理論，月旦法學教室，第28期
8、劉靜怡，言論自由媒體類型規範與民主政治，月旦法學教室，第42期
9、陳子平，刑法第235條散布猥褻物品等罪之合憲論與違憲論（上）－釋字617號解釋與日本實務及學說月旦法學雜誌，第156期。
10、高榮志，活跳跳的色情世界，死板板的釋字617，全國律師，2007年05月。
11、林志潔，誰的標準？如何判斷？－刑法§235散布猥褻物品罪及相關判決評釋，月旦法學雜誌，第145期，2007年6月。
12、黃榮堅，刑法妨害風化罪章增修評論，月旦法學雜誌第51期，1998年8月。
13、劉靜怡，猥褻性言論與表現自由，月旦法學教室第32期。
14、廖淑君，從網路自拍看我國對於猥褻性言論之規範－以刑法§235為主。
15、黃榮堅，棄權又越權的釋字617號解釋，台灣本土法學雜誌第８９期。
16、野禸q，妨害性自主之強制乘機與利用權勢－何謂性自主？台灣本土法學雜誌第42期。
17、陳素秋，是猥褻或學術自由？人權教育資訊電子報第26期。
18、段重民，網路色情的刑事責任－從我國與美國的法律談起，法令月刊，第 59卷12期。
19、李仁淼，網際網路與表現自由－自表現自由的觀點，思考網路色情資訊規制問題，月旦法學雜誌，103期，2003年12月。
20、黃昭元，憲法權利限制的司法審查標準：美國類型化多元標準模式的比較分析，台大法學論叢，第33卷3期，2004年5月。
21、張麗卿，社會變遷與刑法修正，刑事法雜誌第52卷5期，2008年10月。
三、碩士論文
1、陪Y書，性與不只是性－網路自拍研究，南華大學傳播管理學研究所碩士論文，2005年7月。
2、陳偉鳳，好攝之徒？！青少年自拍次文化之認同建構初探，元智大學資訊社會學研究所碩士論文，2005年。
3、李月娥，超媒體教學系統雛形之研究，國立台灣師範大學工業教育研究所碩士論文，1993。
4、廖玟瑜，E世代的身體觀－網路少女自拍行為，台北大學犯罪學系碩士論文，2007年。
5、廖玉芳，凝視身體－女性身體的變貌與潛藏意義，國立台灣師範大學碩士論文，2003年。
6、曾玉珊，身體在畫面中的象徵意涵，國立台灣師範大學美術系碩士論文，2003年。
7、黃玲美，影像凝視的色情再現，國立雲林科技大學士決傳達設計研究所碩士論文，2002年。
8、黃嘉琪，都市公共空間的歷史轉化－台北市中正紀念堂的分析，世新大學社會發展研究所碩士論文，2003年。
9、施佳倫，論色情言論的言論自由－以女性主義的觀點為基礎，政治大學法律學系碩士論文，2000年。
10、紀凱峰，論刑法第235條猥褻物品的概念及處罰基礎，台灣大學法律學系碩士論文，2003年。
11、高榮志，德沃金（Ronald Dworkin）「唯一正解」由「晶晶書庫案」的「猥褻」爭議談起，台北大學碩士論文，96年7月。
12、沈如瑩，娼妓相關問題除罪化之探討，中正大學法律學系碩士論文，2006年。
13、洪琴雅，色情出版品與女性主義，國立中山大學碩士論文，1999年。
14、紀凱峰，論刑法第二百三十五條猥褻物品之概念及處罰基礎，台灣大學法律學碩士論文，2003年。
15、吳奕林，猥褻之概念及其規範評價，台北大學法律學碩士論文，2003年。
16、林高玄，猥褻物品合法認定問題之研究，玄奘大學法律學碩士論文，2006年。
17、陳俊偉，入罪化與除罪化－刑事立法政策之基本思維，國立中正大學法律研
究所碩士論文，2004年7月。
四、學術研討會論文
1、黃昭元，立法裁量與司法審查－以審查標準為中心，司法院大法官89年度學術研討會，2000年9月。
2、李宜玲，性的屈從與主動：女星寫真集內容的符號學分析，台灣社會問題學術研討會論文，1999年11月。
3、莊伯仲、戴靜宜，第一屆數位傳播國際學術研討會論文集，國立中正大學傳播學系暨電訊傳播研究所，中正數位媒體製作中心，2003年11月29日。
4、孫春在，「性恐慌之下的學術白色恐怖」座談會，2003年4月26日。
五、其他
1、創市際市場研究顧問公司http://www.insightxplorer.com/index.html。
2、最高法院判例要旨下冊。
3、最高法院民刑事庭會議決議暨全文。
口試委員陳慈幸 - 召集委員

謝如媛 - 委員

盧映潔 - 指導教授

口試日期 2008-12-29 繳交日期 2009-01-21